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  • 车主必看!交通事故责任是否等同于赔偿责任?

    车主必看!交通事故责任是否等同于赔偿责任?

      明知朋友饮酒还将摩托车借给朋友驾驶,结果引发交通事故,日前,宜兴法院审结一起机动车交通事故责任纠纷案件,判决车辆的出借人承担相应的赔偿8.2万元。  2018年9月25日,许某与赵某、邵某相约酒吧聚餐,邵某驾驶摩托车前往,三人饮酒至凌晨。车主邵某觉得自己已饮酒无法驾驶摩托车,便让同样饮了酒但状态还好的许某开车,许某表示同意,三人一同乘坐摩托车离开。因为饮酒,许某驾驶摩托车不稳意外摔倒,造成摩托车当场损坏,车上三人也不同程度受伤。经宜兴市公安局交警大队认定,许某承担事故的全部责任,赵某、邵某无责任。后经鉴定,赵某因事故构成九级伤残,治疗出院后,赵某向法院提起诉讼,要求许某、邵某赔偿其医疗费、误工费等各项费用共计23.2万元。  庭审中,许某对责任认定提出异议。许某认为,事故发生时赵某及邵某都未戴安全头盔,且在明知他醉酒且无摩托车驾驶证的情况下仍乘坐他驾驶的摩托车,存在重大过错,赵某、邵某应与他均等承担事故的赔偿责任。另一被告邵某未参与庭审,也未发表任何答辩意见。  法院经审理认为,根据交警认定许某在本起事故中承担全部责任,但考虑到事故发生时赵某未依法戴安全头盔,且明知许某饮酒后仍放任许某开车,依法可以减轻赔偿义务人的赔偿责任,法院酌定减轻赔偿义务人20%的赔偿责任,故许某应承担80%的赔偿责任。本案中,邵某系涉案车辆的车主,其明知许某饮酒后仍放任许某驾驶车辆,应当对许某承担赔偿责任中的50%承担连带赔偿责任。  *终,法院判决许某赔偿赵某各项损失共计16.4万元,判决邵某对许某应承担部分的50%承担连带赔偿责任,合计8.2万元。# 法官说法 #  本案中,许某酒后驾车,交警认定许某作为肇事者对事故责任承担全部责任,但事故责任并不等同于赔偿责任。因伤者赵某未按规定佩带安全头盔且存在明知许某饮酒而乘坐车辆的行为,故依法可以减轻许某20%的赔偿责任。而车主邵某明知许某饮酒还出借车辆并放任许某酒后驾驶,明显疏于对车辆的看管义务,所以邵某应在许某承担80%的赔偿责任后,对伤者赵某的各项赔偿承担部分连带责任。  根据相关法律规定,出借人在出借机动车前应尽到基本审查义务,其中应审查借用人是否具有相应的驾驶资质和适宜驾驶的基本情况。综合考虑邵某在本案中的过错程度后,法院认定,邵某应对许某承担部分的50%承担连带赔偿责任。
  • 20楼抛下电动车,法院判了!

    20楼抛下电动车,法院判了!

    本想着离婚后各自安好可就有人不想平静生活将电动车从20楼摔下被判三年有期徒刑2019年5月25日9时许,河南济源,被告人卫某某到其前妻住所滋事,因其前妻拒绝开门,被告人卫某某遂将其前妻停放在消防连廊上的电动自行车从20楼摔下,致电动车毁损,幸好未造成其他严重后果。法院经审理后认为:被告人卫某某将电动自行车从居民楼20楼摔下,虽未造成严重后果,但其行为已构成以危险方法危害公共安全罪。鉴于被告人卫某某到案后,能够如实供述自己的罪行、认罪认罚,并取得被害人的谅解,可以酌情从轻处罚。综合社区调查情况,依法以危险方法危害公共安全罪判处其有期徒刑三年。案例警示高空抛物、坠物行为损害人民群众人身、财产安全,极易造成人身伤亡和财产损失,引发社会矛盾纠纷。*高人民法院前段时间出台的《*高人民法院关于依法妥善审理高空抛物、坠物案件的意见》明确提出,人民法院要高度重视高空抛物、坠物行为的现实危害,深刻认识运用刑罚手段惩治情节和后果严重的高空抛物、坠物行为的必要性和重要性,依法惩治此类犯罪行为,有效防范、坚决遏制此类行为发生。此案就是典型的高空抛物案,虽未造成严重后果,但被告人的行为足以危害公共安全,具有很强的警示教育意义。人民法院依法作出裁判,以案释法,对于防范此类事件发生,维护人民群众“头顶上的安全”具有十分积极的意义。2019年11月14日,*高人民法院印发了《*高人民法院关于依法妥善审理高空抛物、坠物案件的意见》。《意见》明确,故意从高空抛弃物品,尚未造成严重后果,但足以危害公共安全的,以危险方法危害公共安全罪定罪处罚。
  • 特许经营合同中“经营资源”是如何认定的?

    特许经营合同中“经营资源”是如何认定的?

    特许经营模式作为一种舶来品,已经成为我国市场经济发展中不可或缺的一种模式,其突显的作用越来越大,尤其是目前一些通过网红模式发酵催发的经营方式,越来越成为各商业主体惯用的商业手段,但其带来的各种纷争也越来越多,例如合同履行期涉及的特许人权利不稳定带来的商标侵权、著作权侵权;合同终止后引起的加盟费返还纠纷、房租设备投入损失纠纷等。今天要讨论的是特许人违约单方面终止合同后,被特许人因缺少特许人的“经营资源”而带来的损失,法院是如何认定的?【案情】杨明亮诉广州市紫蔷薇健康食品有限公司特许经营合同纠纷案经一审二审审理后,判决紫蔷薇公司返还加盟费3000元和支付违约金3万元。【一审法院认定】一、紫蔷薇公司单方解除合同是否构成违约首先、紫蔷薇公司单方面解除合同的行为,不发生解除合同的效力。因为紫蔷薇公司未能提交证据证实杨明亮以明示的方式作出统一解除合同的意思表示,亦没有证据证实双方对此存在交易习惯,而默示方式的意思表示推定须法律明确规定,故即使杨明亮没有对紫蔷薇公司解除合同的函件提出书面异议,以及接受培训、赠送设备、接受退回剩余押金等行为表现形式,均不足以推定其已经同意与紫蔷薇公司解除合同。紫蔷薇公司基于自身经营模式转变等需要单方与杨明亮解除合同不符合合同约定之解除条件,亦不符合合同法的相关规定,故紫蔷薇公司以函件的形式通知杨明亮解除合同的行为,不发生解除合同的效力。其次、根据《合同法》第九十四条第(二)项、第一百零七条之规定,紫蔷薇公司单方解除合同的行为已经构成根本违约,杨明亮可据此解除涉案合同,并可向紫蔷薇公司主张相应的赔偿责任。二、紫蔷薇公司应负之赔偿责任的认定首先杨明亮与紫蔷薇公司订立的涉案合同属于继续性合同。由于双方在第一阶段合同完全依约履行的过程中没有发生违约行为,故不产生赔偿责任、在第二阶段紫蔷薇公司开始停止供货从而不完全依约履行合同义务的过程中,由于杨明亮没有提供任何证据证实紫蔷薇公司停止供货对其造成的实际损失,而其所经营的店铺具有部分的生产能力,亦一直维持有实际经营,故法院对此阶段的损失赔偿不予支持。第三阶段,由于杨明亮是基于紫蔷薇公司与其订立的讼争合同的信赖而改变了其经济地位,故当紫蔷薇公司根本性违约时导致杨明亮无法实行其合同目的时,为使杨明亮恢复到原来的经济地位,紫蔷薇公司应对其实际损失而非象征性的损失给予赔偿。*后法院根据合同目的、性质、主要权利义务、履行时间等因素,分项认定杨明亮的直接实际损失。【一审法院判决】一、广州市紫蔷薇健康食品有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性赔偿杨明亮各项经济损失合计89360元;二、驳回杨明亮的其他诉讼请求。【二审法院认定】事实部分与一审认定一致。公民和法人有设立、变更或者终止民事权利和民事义务的权利。紫蔷薇公司与杨明亮均为独立的经营主体,双方均有对外签订合同、建立契约关系的自由;签订合同后也有解除契约关系的自由,但是如果未按约定解除必须承担违约或者赔偿责任。紫蔷薇公司虽然提前一个月发出了解除合同的书面函,但在未与杨明亮协商一致达成共识、结算完毕的情况下单方停止供货,已构成违约。原审法院认定基于紫蔷薇公司违约、故杨明亮有权解除合同并主张赔偿损失,并无不当,但应加判合同解除判项。本案特许经营合同关系中,杨明亮实行自主经营、自负盈亏,紫蔷薇公司是在其自主经营的基础上提供经营管理模式、产品技术、服务指导、供应品牌产品等经营资源。在这种合作模式中,在紫蔷薇公司停止履行合同后,杨明亮仍可继续经营,只不过失去了紫蔷薇公司提供的经营资源而已。合同解除后,特许品牌预期收益肯定将发生变化,那么从理论上讲,去除紫蔷薇公司的经营资源后,杨明亮的经营效益有可能变差、也有可能变好,但从生产生活常识上讲,个体经营一般情况下不如品牌连锁效应,刚去除原有经营资源后,变差的可能性更大,因此,本院将此笔计入合同第十六条中的“因违约造成损失必须支付的违约金”,酌情确定为30000元。【二审法院判决】一、撤销广州市南沙区人民法院(2014)穗南法知民初字第550号民事判决;二、广州市紫蔷薇健康食品有限公司与杨明亮于2013年11月12日签订的《紫蔷薇特许加盟合同》从2014年11月20日起解除。三、广州市紫蔷薇健康食品有限公司应于本判决生效之日起十日内向杨明亮返还加盟费3000元,并支付违约金30000元,共33000元;四、驳回杨明亮的其他诉讼请求。【律师观点】加盟特许经营,被特许人其实看中的就是特许人的品牌和知名度所带来的经营资源,从而获得比个体独立经营更大的收益。在本案中,特许人因自身的经营模式转变,在特许经营期间,单方面提出解除特许合同,虽然提前了一个月时间,也给足了双方协商的时间来达成共识,但是未经被特许人同意,即停止供货,构成违约。虽然被特许人独立经营,在特许人停止供货的情况,还能维持经营,但是缺少特许人的品牌连锁效应下,被特许人的收益将大概率降低,由此带来的损失,特许人应该承担。由该案例可知,在特许经营中,特许人的经营资源已被认可为企业知识产权中重要的一个权重,为特许人提升附加值,提高市场竞争力增添筹码。
  • “认罪认罚从轻”跟坦白从宽是一回事吗?

    “认罪认罚从轻”跟坦白从宽是一回事吗?

    坦白从宽、抗拒从严是我们耳熟能详的一个说法,是文艺作品中警方向犯罚嫌疑人“攻心”的政策武器。在司法实践中,除了坦白从宽制度外,还有一项“认罪认罚从宽”制度。认罪认罚从宽制度,是指犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行,承认指控的犯罪事实并愿意接受处罚,同意检察机关的量刑意见并签署具结书,司法机关在实体上依法从宽处理,在程序上依法从简、从快处理的制度。这项制度从2016年开始在全国试点,目前已经正式成为我国刑事诉讼的一项制度。那么,如“认罪认罚从宽”跟坦白从宽是一回事吗?如果被告人认罪认罚获轻判后又上诉的,还算是“认罚”吗?当事人认罪认罚等于放弃上诉权利吗?本期的法治大讲堂邀请江苏圣典(常州)律师事务所邢辉律师为大家详细解读“认罪认罚”制度的相关法律知识。 核心案例:女子打伤前男友的妈妈自愿认罪认罚,二审被判免于刑事处罚       女子郑某之前谈了一个男友,后因经济纠纷而分手。分手时,郑某还欠男友一笔钱,一直未还。      2017年1月的一天,郑某下班步行回家时偶遇前男友的妈妈吴女士,吴女士向郑某要钱,双方发声口角并相互殴打,在打斗过程中,吴某的右手手指受伤(经鉴定,损伤已构成轻伤二级)。      第二天,郑某经民警电话通知到案,后被行政拘留5日。当年9月,郑某被警方抓获。审理中,郑某自愿认罪认罚,并提交了具结悔过书。一审法院以故意伤害罪判处郑某有期徒刑10个月。      一审判决后,郑某以一审量刑过重为由提出上诉,并请求二审法院从轻处理。二审法院查明的事实与原审法院查明的基本一致。二审法院认为:鉴于本案因民事纠纷引起,郑某因本案已受行政处罚。综合案件的起因、双方争执打斗的细节,法院认为,上诉人的犯罪情节轻微,不需要判处刑罚,遂撤销原判,对郑某免于刑事处罚。律师说法1“认罪”实质是“认事” 上诉不等于不认罚 (邢辉律师)     江苏圣典(常州)律师事务所律师邢辉说:一般认为,认罪认罚从宽制度中的“认罪”,是指犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行,对指控的犯罪事实没有异议。      邢辉律师认为,这里的“认罪”实质上是“认事”,即承认指控的主要犯罪事实。如果被告人对犯罪事实认可,但对犯罪性质有异议(如某个被告人做了一个行为,该被告和公诉方对这个行为没有异议,但是对行为的性质有异议,如公诉人认为该行为构成此罪,而被告人一方认为该行为构成彼罪),这种情况下,依然要认定该被告人属于“认罪”的范畴。此外,“认罪”的具体表现形式可以是自首、坦白,也可以是当庭认罪等其他表现形式。    “认罚”是指犯罪嫌疑人、被告人真诚悔罪,愿意接受处罚。邢辉解释说,“认罚”包括接受刑事处罚、主动退赃退赔、积极与被害人和解、预交罚金等。      根据法律规定,被告人认罪认罚后将获得从宽处理,因此在实践中,适用“认罪认罚从宽”的案件,一般被告人不会上诉。自适用认罪认罚从宽以来,刑事案件的上诉率大幅降低。以广东为例,从2017年到2019年两年用认罪认罚从宽起诉2万多名被告人,其中仅502人提上诉。      在本案中,被告人在适用认罪认罚从宽后,又以量刑过重为由提出上诉,二审法院作出改判,被告获得免于刑事处罚的轻判。      在实践中,也有被告人适用认罪认罚从宽后提起上诉反而加重处罚的案例。一名被告一审适用认罪认罚从宽,被判处有期徒刑10个月。后被告人以量刑过重为由提起上诉,检察机关同时提起抗诉,理由是,被告量刑过重为由提起上诉,属于以认罪认罚形式换取较轻刑罚,再利用上诉不加刑原则提起上诉,认罪动机不纯。因此,一审时认罪认罚从宽处理不应再适用,应对其处以更重的刑罚。结果二审法院采纳检察机关的建议,二审判处有期徒刑1年3个月。      因此有人认为,这个判例意味着被告适用认罪认罚从宽处理后,只要上诉就属于不认罚。     对此,邢辉律师持否定意见。“需要指出的是,对于认罚中的‘罚’的认识,不应该做机械的静态的理解。”邢辉律师说,自认罪认罚从宽制度在全国范围内施行以后,一些地方司法机关错误地认为,只要被告人一上诉,就是不认罚,属于动机不纯。     其实, 认罚应该是对一个量刑幅度内的认可,而不是对某个具体刑期的认可。并不是说法院判你1年有期徒刑,你就必须认可这1年徒刑。如法定刑“1年以上,3年以下”,因被告人认罪认罚,检察机关给出的量刑建议为“有期徒刑1年至2年”。被告人对检察机关的量刑建议认罚,是对这个量刑幅度的认可。如果法院*终判处其有期徒刑1年6个月。被告人以量刑过重为由提出上诉,且他所期待的量刑幅度在“1年以上、1年6个月以下”的,被告人依然属于“认罚”。      因此,从这个层面上讲,被告人适用认罪认罚后提出上诉的,并非就是不认罚。律师说法2认罪认罚的从宽幅度一般大于仅有坦白     “从立法层面而言,认罪认罚是嫌疑人、被告人的一项诉讼权利,适用于侦查、起诉、审判各个阶段,司法机关应当依法告知并予以保障。换言之,嫌疑人、被告人在刑事诉讼中,对于是否适用认罪认罚程序具有选择权,至于认罪认罚后是否从宽处理和如何从宽处理,则由司法机关据实依法决定。”     邢辉认为,根据保障被告人合法权益原则,在适用认罪认罚从宽制度的案件中,应当允许已认罪认罚的被告人有反悔的权利,且该种反悔权可在各个诉讼阶段行使。     被告人反悔只代表不再适用认罪认罚从宽程序,不代表司法机关可以据此对被告人从重,甚至加重处罚。     对被告人的*终处理结果,只能依据案件的事实、证据、法律和各种情节进行综合判定。如果被告人一开始有坦白、自首等情节的,依然要对其从宽处理。     此外,需要明确的是,认罪认罚和自首、坦白之间,在量刑方面虽有重合和关联,但认罪认罚从宽应当是自首和坦白之外一个新的从宽情节。也就是说,在自首、坦白法定情节予以从轻的基础上,应再给予适当从宽处罚,以让自愿认罪认罚的当事人享有更多的量刑“实惠”。     司法实践中,认罪认罚的从宽幅度一般应大于仅有坦白,或者虽认罪但不认罚的从宽幅度。对犯罪嫌疑人、被告人具有自首、坦白情节,同时认罪认罚的,应当在法定刑幅度内给予相对更大的从宽幅度,但认罪认罚与自首、坦白不作重复评价。
  • 功勋 | 高铭暄:见证新中国的法治之路

    功勋 | 高铭暄:见证新中国的法治之路

    在庆祝*******成立70周年之际,国家主席习近平签署主席令,根据全国人大常委会的决定,授予42人国家勋章、国家荣誉称号。在这次表彰中,高铭暄是法学界**的获奖者,被授予“人民教育家”称号。新中国刑法学奠基人、全程参与新****部刑法典创制、编写新****部刑法学教材、新****位刑法学博士生导师……在高铭暄身上,有数不清的荣誉与标签。高铭暄:见证新中国的法治之路来自小新说法00:0008:541979年7月1日,五届全国人大二次会议表决通过刑法、刑事诉讼法等7部法律草案(新华社)1979年7月1日下午4点05分,北京,人民大会堂,高铭暄抬起手腕,记住了这个让他铭记一生的时刻,全国人民代表大会通过了*******第一部刑法典。高铭暄:“当时我在三楼,通过的时间我很注意,‘通过!’那个心情非常激动,毕竟我们搞了25年啊……我是1954年参加的,真正搞成了是1979年。”记者:“您的青春年华、年富力强的时候都是在搞这个。”高铭暄:“对。”少年立志,将来要研究刑法1928年5月24日,高铭暄出生在浙江玉环县一个叫鲜叠的渔村。高铭暄:“我父亲从事司法工作,我有个叔叔也是,我的大哥也从事司法工作,所以我从小生长在这么一个家庭里头,家里都是搞法律的,所以无形当中对我有影响。不管你是解决纠纷也好,解决犯罪问题,还得靠法律,所以我对法律就开始向往了。”1947年,高铭暄考入了浙江大学,这期间结识了对他一生影响至深的国际法大家李浩培教授。高铭暄:“李浩培先生,他是法学院的院长,教得好,让我引起兴趣,再说刑法也比较重要,再结合我父亲又是刑法的法官,就下决心了,将来我要搞刑法。”1949年9月,浙江大学法学院停办,高铭暄转入北京大学法律系继续法律专业的学习。开国元帅陈毅、美学大师朱光潜、大文豪老舍、历史学家郭沫若……这些被后人无限敬仰的大家都曾经给高铭暄带去新知,为他打开新世界的大门。高铭暄教授接受央广记者孙莹采访倾情讲述《我与刑法七十年》亲历开国大典参与、见证新中国刑法典日益完善半个月后,新中国成立。21岁的高铭暄作为北京大学学生代表参加了开国大典。高铭暄:“*******成立了,是*******的公民了。所以一定要为我们国家出力。”开国大典前的天安门广场,一片红色的海洋1954年9月20号,第一届全国人民代表大会第一次会议通过了《*******宪法》,这也是新****部宪法。1954年,北京市群众抬宪法模型参与国庆庆典各部门法,包括刑法在内的起草工作陆续被提上日程。全国人大常委会在全国范围内组建刑法起草队伍,高铭暄被派到了起草班子工作,这一年,高铭暄26岁。历经9年,1963年,前后修改33稿的刑法典草案被束之高阁。那时候,高铭暄可能没有想到,新****部刑法的真正出台,要在16年之后。1978年,新中国刑法典起草再次开启,高铭暄作为起草班子成员经历了*后冲刺的200多个日夜。1979年7月1号,第五届全国人民代表大会第二次会议全体与会代表举起手,一致表决通过《*******刑法》,结束了新中国没有刑法典的历史。坐在会堂中的高铭暄忍不住热泪盈眶。高铭暄:“它使我们国家刑法规范第一次得以体系化;对司法工作来讲做到有法可依了;所有的刑事司法文书一律要引用法律条文;给我们教学科学研究提供了一个法律依据,从此我们的教材就可以出来了,教育培养学生更好地领会这部法律的精神和它的内涵。”我一辈子也只想扮演好一个角色,就是 教“刑法”的老师此后的40年间,无论是1997年刑法典的起草出台,还是对刑法修正案的讨论,高铭暄都是参与者和见证者。高铭暄:“疑罪从无,证据要确实充分,要排除非法的证据,是一种法治的体现,有法可依,有法必依,执法必严,违法必究,这种理念慢慢地深入了。”高铭暄认为,1997年刑法典科学地概括了刑法的基本精神,明文规定了刑法的三大基本原则,正是这部刑法典伟大之处之一。高铭暄:“罪刑法定原则,定罪也好,量刑也好,都应该有法律的根据;适用刑法人人平等,没有哪个人有凌驾于宪法、法律之上的特权;还有一个罪责刑相适应,这就做到公正。”传道授业搞理论要从中国国情出发1981年,改革开放初期,理论界和实务界对刑法的理解与适用都存在一些疑难问题,作为*“了解”刑法的人,高铭暄倾注心力,写出了近20万字的《*******刑法的孕育和诞生》一书,成为新中国的第一部刑法学专著,影响了一代又一代法律专业学子。“教育是我的事业,科学是我的生命”是高铭暄的人生座右铭。自1984年1月成为我国刑法学专业第一位博士生导师以来,他已经培养了67位刑法学博士生。高铭暄:“我们搞法律的人,一定要树立一个坚定正确的政治方向,我们是共产党领导的社会主义国家,搞理论,一定要联系实际,从中国的国情出发,接地气!真正要钻进去!”高铭暄虽然已经91岁高龄,但仍然活跃在教学岗位上高铭暄说:“培养、指导学生,是一生中*大的乐趣和成就”。他辛勤耕耘,培养出了赵秉志、陈兴良、周振想、姜伟等中国刑法学界的中流砥柱。高铭暄总念叨,是历史的需要和机遇把他推上这个位置,“弟子不必不如师,师不必贤于弟子”。高铭暄:“我的态度是百花齐放,百家争鸣。但是作为国家统一的事情,我们还应该遵从本国实践的基本经验。”20世纪80年代,高铭暄先生与其指导的四位博士生研讨刑法问题(左起:姜伟、陈兴良、高铭暄、赵秉志、周振想)高铭暄喜欢与学生讨论,针对近年来呼格吉勒图案、聂树斌案等冤错案件的纠正,他认为,这是法治中国的体现。高铭暄:“‘有错必纠’向来是我们的一个政策,你如果明明知道他这个冤假错案,你不加以纠正,那是不行的。这些年来注意纠正冤假错案,这是个进步。”高铭暄唱京剧初心不改活到老、学到老、改造到老问起养生秘笈,高铭暄讲了三点,爱好乒乓球运动、喜欢唱京剧、继续工作。由于历史条件的限制,在求学阶段未能攻读博士学位一直是高铭暄觉得遗憾的事情。但在2016年,这个缺憾得以弥补。当年11月,他以88岁高龄获得日本早稻田大学名誉法学博士学位,创造了我国法学界一项纪录。高铭暄:“我现在年纪应该说也很大了,91周岁都过了,有的人见到我也是这么说,‘差不多了吧?还不歇歇?也该颐养天年了。’但是我不这样看。我受党多年教育,在我的教学岗位上干了这么些年,对国家还可以做贡献……”回首过往,高铭暄的生命历程正是新中国刑法学发展的缩影,更是新中国历史前进的见证。采访过程中,高铭暄列举了很多跟他一起参与刑法典起草,参与教材编写的专家、同事的名字。面对获得的“人民教育家”国家荣誉称号,高铭暄说,这不仅仅是他的个人荣誉。高铭暄:“这个光荣不是我个人的,首先要归功于我们的党和国家。我的知识从哪里来?是在党领导下,学校对我培养和教育的结果。不能获得荣誉以后,自己就沾沾自喜不求长进了,周恩来总理讲过一句话给我留下了很深的印象,他说,要活到老,学到老,改造到老。”
  • 以案释法 | 你知道“意定监护”吗?它与法定监护有何不同?

    以案释法 | 你知道“意定监护”吗?它与法定监护有何不同?

    人生的前30年对于杭州姑娘方敏(化名)来说,顺风顺水。父母早年经商,在她婚前就给她备下了四五套房产。老公是家人介绍的,恋爱一年,结婚五年,孩子四岁。32岁的方敏去年下半年确诊患上肌萎缩侧索硬化症,即俗称的“渐冻人”,她来到杭州国立公证处是想办理“意定监护”,想把她的第一顺位监护人丈夫“换掉”,换成由父母来照顾自己可能不会太长的余生。“意定监护”是在2017年新出台《民法总则》里出现的。区别于法定监护,意定监护也称委托监护,指:有完全民事行为能力的成年人,可以与其近亲属、其他愿意担任监护人的个人或者组织事先协商,以书面形式确定自己的监护人。协商确定的监护人在该成年人丧失或者部分丧失民事行为能力时,履行监护职责。简单来说,意定监护就是自己可以在意识清楚的时候,书面指定一个人,作为自己失能后的监护人,照顾自己的生活,处分自己的财产、权利等。她说要不卖套房子治病吧丈夫说总要先考虑女儿这是方敏第二次到杭州国立公证处,公证员发现她的病情发展太快。第一次,父母搀扶而入,现在,坐在轮椅上进来。方敏说她清晰地感受到自己的“不行”,更让她担心的是,丈夫对她的态度。去年下半年方敏感觉背脊老是阵阵抽紧,没想到确诊得了这么个病。老公陪她辗转了几个医院,得到了统一的诊断结论。后来家庭气氛就压抑了。买来轮椅的那一天,方敏跟老公说,要不,卖一套房子吧,治病要花钱。老公冲口而出:那总要先考虑女儿的咯。方敏愣住了,老公也看看她,两人之间第一次如此尴尬。今年年初,方敏和父母一起到去咨询“意定监护”。“监护”在很多人印象里是大人照顾孩子,其实对于一个成年人在失智失能的状态下,也会凸显监护这个问题。杭州国立公证处公证员说,比如一个成人遭遇意外,失去意识,谁来决定他的财产使用,救治方案、照顾他的各种生活琐碎?按照原本法定监护的顺序,如果是已婚的,配偶是第一顺位监护人,接下来再是父母。方敏从这大半年老公的反应做出决定,要让父母来做自己“不行”时的监护人,也就是说救治方案,财产动用等各方面均由父母说了算,而不是老公。什么是意定监护?意定监护和遗嘱不一样,遗嘱只有在当事人去世时才生效,它解决的是当事人去世后的遗产处分问题,比如不希望按照法定继承大家平分,或者不希望自己继承人的配偶涉及到遗产,那就需要书写遗嘱来明确继承权。而意定监护解决的当事人失去民事行为能力或者部分丧失民事行为能力时,所涉及的监护问题及财产处分问题。也就是说,人在世时遗嘱帮不上忙,能解决燃眉之急的是意定监护公证。从杭州国立公证处办理的意定监护公证来看,大多数监护人确立的还是自己的亲属,无非就是突破了法定的顺位。但是前两天,有公证员接待了一个刚刚30岁出头的小伙子,他想指定他的好朋友为意定监护人。在具体办理中,当事人通过签订一份《委托监护协议》来实现意定监护。协议是杭州国立公证处根据民法总则以及各相关法律,再结合实际中遇到的情况自行拟定的,开宗明义,“双方根据《*******民法总则》的相关规定,经协商一致,就甲方一旦发生丧失或者部分丧失民事行为能力时,委任乙方作为甲方的监护人,履行监护职责。”里面的内容规定得非常细致,具体到出现什么情况,意定监护人即受托人就需要采取行动了,即监护权取得的条件。比如,丧失语言交流能力无法表达,或精神障碍,或智力衰退,或其他丧失行为能力的情形,以至于不能或不能完全辨认自己的行为时。另外,监护权权限有哪些,主要处理哪些问题,比如财产管理等。还有监护权终止条件。在具体办理中,再根据当事人的实际情况,做个性化的约定。
  • 业主不满物业拒绝交费,哪些是法律认可的正当理由?

    业主不满物业拒绝交费,哪些是法律认可的正当理由?

    《*高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第六条规定, 业主拒绝缴纳物业费需要基于正当理由。司法裁判中对正当理由的认定要从严把握, 一般限于物业服务企业不履行物业服务合同, 或者履行合同存在重大瑕疵。//一、业主拒交物业费是否基于正当理由的认定//      从合同法理的角度而言, 合同一方抗辩权所赖以产生的法律基础是诚实信用原则, 在合同中赋予一方抗辩权就是诚实信用原则的具体体现。 诚实信用原则对抗辩权的指导作用主要体现在三个方面:     1、根据诚实信用原则,如果发生特殊情况使当事人之间的利益关系失去平衡时,应当进行调整,使利益平衡得以恢复,由此维持一定的社会经济秩序。     2、诚实信用原则要求合同的双方当事人应当彼此尊重对方的利益,并建立密切的协作关系。     3、诚实信用原则允许当事人行使抗辩权,但不得滥用这项权利。因此,在司法实践中,判断业主拒交物业费是否基于正当理由,主要通过审查业主的拒交行为是否基于诚实信用原则而作出判断。    《*高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第六条规定的“正当理由”,应当限定在物业服务企业不履行物业服务合同,或者履行合同有重大瑕疵,或者业主不交费用是基于正当的、合理的理由,才能构成业主拒交的“正当理由”。//二、以下几种情况可以拒交物业费//    1、因为房屋质量问题还未交房,物业费是由开发商缴纳;    2、物业公司未履行物业合同服务责任的,全体业主可以拒交,但要有有力的证据;    3、物业公司提供的服务质量达不到物业合同约定的标准;    4、物业公司没有物价管理部门各项审批文件原件;    5、物业公司擅自增加的收费项目、扩大收费范围、提高收费标准的。//三、这几个误区一定要避开!有的物业费不能拒交//1、未居住使用可拒交物业费,错!根据《物业服务收费管理办法》的规定,物业费一般包括清洁卫生费用、绿化养护费用、秩序维护费用、物业共用设施设备的日常运行及维护费用等。所以,就算你买了房没有入住,同样不能拒交小区的物业费(物业明确指出不交钥匙可以不交物业费的除外)。2、未签物业合同可拒交物业费,错!根据《物权法》和《物业管理条例》的规定,业主委员会的决定对业主具有约束力。所以,只要业主委员会同意了与物业管理公司协议中的条款,且业主事实上已经接受了物业公司所提供的物业服务,就应按照实际发生的服务向物业公司缴费。3、原业主欠费可拒交物业费,错!根据《物业管理条例》的规定,业主与物业使用人约定由物业使用人交纳物业服务费用的,从其约定,业主负连带交纳责任。若房屋产权发生交易后,原业主所欠的物业费须及时补交,否则将影响新业主的正常居住。//    法律依据   //1.《物业管理条例(2007修订)》     第四十二条 业主应当根据物业服务合同的约定交纳物业服务费用。业主与物业使用人约定由物业使用人交纳物业服务费用的,从其约定,业主负连带交纳责任。     已竣工但尚未出售或者尚未交给物业买受人的物业,物业服务费用由建设单位交纳。2.《*高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》    第五条 物业服务企业违反物业服务合同约定或者法律、法规、部门规章规定,擅自扩大收费范围、提高收费标准或者重复收费,业主以违规收费为由提出抗辩的,人民法院应予支持。    业主请求物业服务企业退还其已收取的违规费用的,人民法院应予支持。    第六条 经书面催交,业主无正当理由拒绝交纳或者在催告的合理期限内仍未交纳物业费,物业服务企业请求业主支付物业费的,人民法院应予支持。物业服务企业已经按照合同约定以及相关规定提供服务,业主仅以未享受或者无需接受相关物业服务为抗辩理由的,人民法院不予支持。3.《北京市**人民法院关于印发<北京市**人民法院关于审理物业管理纠纷案件的意见(试行)>的通知》    22、有下列情形之一的,业主可以要求减收物业服务费用或要求返还多交的物业服务费用:     (1)物业管理企业提供的服务项目和质量与合同约定标准差距明显的;    (2)物业管理企业擅自扩大收费范围、提高收费标准、重复收费的。
  • 共享汽车纠纷“多方杀”怎么办?法官给出了五条建议

    共享汽车纠纷“多方杀”怎么办?法官给出了五条建议

    近年,随着共享经济的升温,共享汽车应时而出。然而,共享汽车在给人们出行带来便利的同时,引发的机动车交通事故责任纠纷也屡有发生。由于共享汽车涉及的主体较多,因而法律关系有时会非常复杂。以下情况均取材真实案例,难度递增,请开始挑战!Level 1 主体:车辆所有人+平台+用户用户醉酒租车,发生交通事故。Level 2 主体:平台+用户用户正常租车,平台未提示保险金额,发生事故。Level 3 主体:平台+用户(出借)+驾驶人用户正常租车,转而出借给无驾驶证的朋友,朋友驾驶该车发生事故。Level 4 主体:平台+用户+保险公司用户正常租车,发生交通事故,肇事逃逸。问:以上各情况下,各主体需要承担怎样的责任?法院判决:情况一,用户醉酒租车,平台仍予以租赁,未尽到审查义务严格审慎识别的义务,而汽车所属公司与平台属合作运营共享汽车业务,因而对事故发生均有过错,承担用户丁某责任中20%的责任。情况二,平台对于商业保额没有尽到提示或明确告知义务,使客户在使用共享汽车出行时对其风险承担处在不尽知状态,使客户不能作出真实意志判断。为引导共享汽车行业规范健康发展,本着诚实守信和公平原则,某智行公司对超过保险限额的部分应承担20%的责任为宜。情况三,平台在租赁过程中通过身份识别尽到了一定程度的监管,并在租赁合同中对转租转借等行为进行了规制,不存在管理过失。而用户将汽车转借给无证的驾驶人,具有过错,承担30%的责任,驾驶人承担70%。情况四,本案中平台没有过错不承担责任,保险方面,除交强险外的商业保险于合同中约定了驾驶人交通事故后离开现场属于保险人免责的情况,保险方面也不承责任。通报会现场共享汽车权责问题的复杂程度可见一斑。针对现实中出现的这些复杂情况,为提示相关企业和共享汽车使用人,9月4日上午,北京市第二中级人民法院就共享汽车带来的交通事故负责纠纷问题召开通报会。该院选取了2017—2019年以来全国涉共享汽车交通事故责任纠纷典型案例33件进行了梳理和调研,并给出了五条建议。建议一:审慎检查车辆状况,避免为租赁平台过错“埋单”。车辆驾驶人需尽到包括:制动系统、灯光、轮胎、仪表盘等在内的检查义务。否则即便租赁平台因提供不合格车辆对事故发生具有过错,驾驶人仍应承担相应责任。建议二:审慎考察借用人资质,尽量避免将账号或本人解锁车辆出借他人。即使要出借,也应对车辆是否有缺陷、借用人有无驾资格、是否饮酒、有无服用国家管制的精神药品或麻醉药品、是否患有妨碍安全驾驶机动车的疾病等进行必要审查,否则若发生交通事故,出借人需依其过错承担相应侵权责任,特殊情况下还有可能构成交通肇事罪的共犯而承担刑事责任。建议三:遵守交通法规,审慎驾驶、文明出行,避免因违法驾驶导致保险公司免赔,继而承担巨额经济赔偿。因为当共享汽车驾驶人存在肇事后逃逸,酒驾等违法行为时,其不仅可能承担相应刑事责任,还可能因商业三者险下保险公司免责条款而承担巨额的民事赔偿,且在驾驶人存在上述违法行为时,租赁平台对超出其监管义务范围外的驾驶人行为亦不负任何责任,此时,交强险理赔范围之外的其他赔偿均须由共享汽车驾驶人承担。建议四:审慎阅读租赁服务合同条款,特别注意免责条款和车辆的投保情况。分时租赁服务合同中通常会标注平台免责的情形,例如约定发生交通事故造成共享汽车贬值损失时,用户承担较高额度的贬值损失和折旧费。此外,用户应特别留意驾驶车辆的投保情况,如投保险种(是否投保车辆盗抢险、车损险)、保险额度、事故发生后租赁平台是否提供代办保险理赔,垫付保险限额内的相关费用等服务。建议五:驾驶新手以共享汽车练手试驾需谨慎。虽然共享汽车方便取得,但根据我国法律规定,处于实习期的驾驶员不可以独自驾车上高速且应在车身后贴上实习标志。实习期新手应严格遵守上述规定。记者向北京二中院法官了解情况据了解,共享汽车的主要争点还包括汽车性质的问题。虽然不同于传统的出租车等经营性车辆提供的接送服务,但共享汽车所提供车辆面对不特定人的特点仍然使得车辆使用的风险性增加,因而在司法实践中可能依据事实认定其经营性质。对此,本次通报会中,法院也呼吁共享汽车运营平台规范车辆登记性质。根据相关行业标准,分时租赁的车辆应属于营运车辆,运营平台在为共享汽车购买交强险、第三者责任商业保险等相关保险时应当按照正确的登记使用性质对应的保险费率投保,以真正实现保险的风险分担作用。
  • 把儿子户口本名字P成“韦我独尊”被拘,罚重了吗?

    把儿子户口本名字P成“韦我独尊”被拘,罚重了吗?

    近日,广西柳州市柳江区拉堡镇的男子韦某,通过修图软件将户口本上儿子的姓名改成了“韦我独尊”并发到网上,引发众人关注。结果玩笑开大了,韦某因自己的无知,被警方行政拘留5天。韦某花钱P的图8月28日,柳江公安分局网安部门民警发现,有一张印有“韦我独尊”姓名页的常住人口登记卡在微信群和微信朋友圈大量转发,引发众多网民围观、炒作,在社会上造成了不良影响。警方在户政人口登记系统中没有发现“韦我独尊”这个名字,在进一步调查中,民警发现图片*先通过一个微信名叫“A×教练”的微信号公开发布在微信朋友圈。8月28日下午4时许,拉堡派出所民警依法传唤使用“A×教练”微信号的男子韦某(现年31岁,柳江区拉堡镇人)到拉堡派出所接受调查。原来,8月22日,韦某拿自己新生儿子的材料到拉堡派出所户籍窗口,给儿子上了户口,取名“韦某翔”。回到家后,韦某觉得儿子的名字不够霸气。8月23日晚上,韦某将儿子的一张常住人口登记卡、一张出生医学证明拍照发到某网站,花钱请人把两张相片上的名字“韦某翔”修改成“韦我独尊”,然后发到微信朋友圈。鉴于韦某虚构事实、哗众取宠的行为已经触犯《治安管理处罚法》第二十六条之规定,构成了寻衅滋事。柳江警方依法对其处以了行政拘留5日的处罚。事后,韦某已经将自己朋友圈发的上述图片删除。民警提醒,网络不是不法之地,网民在网上发布任何图片、言论一定要遵守相关法律的规定,共建清朗的网络空间。网友评论网友:这回成“韦我独蹲”了。心净563583:出生证,户口本,身份证都不能乱动的,不知道吗?
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